乙公司是一個專業的從事二級市場股票交易的公司，甲公司是乙公司的股東，占有一定比例的股份。同時甲公司委托1000萬給乙方做委托投資，乙方收管理費用10%，乙方承諾年化9%保底收益。乙公司從甲公司取得受托資金1000萬，以乙公司名義開設帳戶從事二級市場股票交易，納完乙公司的企業所得稅后，將1000萬資金交易的平倉收益以定向分紅的方式分給甲公司，但是超過了甲公司所占股權比例所對應的稅后利潤金額。 問題：甲公司取得的收益是不是稅后分紅可以免企業所得稅？ 1、業務解析 這是一個委托理財案，乙公司如果按委托投資的運作方式，應該開一個甲公司的帳戶進行操作然后專帳運作，平倉后，抽取10%管理費后，將平倉收益直接支付給甲方，由甲方進行企業所是稅匯算。但是現在乙方犯了兩個錯誤，錯誤一，乙方將受托資金視作自營資金管理與運作；錯誤二，乙方不應將受托資金的平倉收益視作自有資金的投資收益進行匯算清繳。 2、稅務解析 目前，我們找不到一個明確的文件從正面對這個問題進行規范。只能根據國家稅務總局關于委托投資情況下認定受益所有人問題的公告（國家稅務總局公告2014年第24號））所進行推理，24號公告所稱“委托投資”是指非居民將自有資金直接委托給境外專業機構用于對居民企業的股權、債權投資，其中的“境外專業機構”指經其所在地國家或地區政府許可從事證券經紀、資產管理、資金以及證券托管等業務的金融機構。在委托投資期間，境外專業機構將受托資金獨立于其自有資金進行專項管理。境外專業機構根據相應的委托或代理協議收取服務費或傭金。受托資金的投資收益和風險應由該非居民取得和承擔。這么一大段的文字，有句話是非常關鍵的，就是“受托資金的投資收益和風險應由該非居民取得和承擔。”因而委托投資的資金還是實質認定的，認為，受托資金的投資收益和風險應由該非居民取得和承擔，并不是根據帳戶抬頭來進行確認。按此思路，甲公司應該根據委托協議自取得收益后自行匯算清繳。這是一種按實質重于形式的判斷方式。 但是我們還可以有另外一種解讀方式。甲方由于本身就是乙公司的股東，這1000萬可以認為是甲方給乙方的追加投資，乙方拿了這部分委托資金作為自營資金管理。按此思路，受托理財的收益就是屬于稅收分紅，從證據鏈的角度，唯一的缺憾就是合同應該體現投資的性質，帳面也應該有實收資本的處理。這時從形式上是完備，問題反而產生于不按股比分紅的稅務問題，不按股比分紅的分紅款是否可以免稅？目前沒有直接否定的文件，但是實操中許多稅務機關頗有微詞。
3、商業模式 這時回到商業模式。是否換個商業模式就可以改變這種問題呢？是的，采用合伙企業，就可以規避掉企業所得稅的混亂與形式與實質背離的問題。 |
