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      新興軟件服務模式中的稅收收入性質界定及協定適用問題——美國§1.861-18條款的借鑒
     發布時間:2017/1/5    來源:   閱讀次數:1093
     
    前言

    作為金山軟件的稅務顧問,記得兩年前他們曾咨詢過我關于從美國取得的一筆軟件銷售收入如何適用中美協定的稅收待遇問題。近年來,軟件的銷售和服務模式不斷創新發展,從原來傳統的軟件產品銷售,到軟件開發、服務以及各種云服務中的IaaS、PaaS、SaaS等。各種新興的軟件服務模式的出現對稅務機關的征稅行為帶來了很多的挑戰:

    (1)在非貿付匯領域,軟件收入究竟應該界定為何種性質收入,如何征收所得稅;

    (2)在稅收協定適用領域,如何正確界定各種軟件服務模式下的收入性質,從而正確地適用協定條款享受協定待遇;

    (3)在增值稅領域,如何區分軟件收入是使用17%的稅率還是6%的稅率征稅。

    對于前兩個問題,當時我們也參考過OECD的協定范本中關于軟件收入在所得稅中的收入性質界定和協定適用問題。不過這次在德國慕尼黑參加國際稅務專家聯盟(ITSG)的年會時,來自美國的專家分享了美國稅務局關于軟件收入征稅的專門文件后發現,在這個問題上,美國的規定更加詳細,從規定到案例,界定得比較清楚。雖然各個國家對軟件收入的界定上可以有大家不同的觀點,但是美國稅務局的這個界定模式在邏輯上很清晰,值得我們去借鑒。

    早在1996年,美國稅務局就著手起草了關于軟件收入所得稅征稅的規定,這個規定最終在1998年正式出臺(Treas.Reg.§1.861-18 the“SoftwareRegulations”)。當年美國稅務局出臺這個規定時,馬克·艾略特·扎克伯格才14歲。當時,互聯網下載1GB的文件還需要48小時。但是,美國基于當時互聯網背景下出臺的關于軟件收入的所得稅處理規定,從現在來看,還是非常具有前瞻性和指導意義的。

    一、軟件收入所得稅征稅規定的總體思路

    實際上,在美國的這個規定中,對于各種模式下的軟件收入在所得稅征稅時,遵循的就是這個思路,首先對各種模式的軟件服務進行收入性質的界定,界定了收入的性質后,對應到美國所得稅法中的所得類型,界定了所得類型后,那各種類型的所得的境內外劃分以及稅收協定適用問題則屬于稅法內部的問題了。

    二、各種模式軟件服務的收入種類界定

    根據Treas.Reg.§1.861-18,美國稅務局將軟件服務的收入界定為如下幾大類:

    1、版權轉讓收入(Atransferofacopyrightright)

    根據具體的合同義務不同,版權轉讓收入可分為版權使用權轉讓收入和版權所有權轉讓收入。

    2、軟件產品轉讓收入(Atransferofcopyrightedarticle)

    根據具體的合同義務不同,軟件轉讓收入可分為軟件銷售貨物所得和軟件產品租金所得。

    3、軟件服務收入

    這里面包括對軟件程序進行開發、升級、修改的服務性收入。

    4、非專利技術轉讓收入

    這里指通過軟件的形式轉讓非專利技術使用權的收入。

    當然如果納稅人在一個轉讓服務合同中同時包含如上幾種收入,稅務機關在征稅時需要對這些不同類型的收入進行區分后分別處理。

    因此,這里我們可以把美國稅務局關于軟件收入的性質界定總結如下:

    注:軟件產品的租賃收入,即美國稅法中界定的租金所得,究竟屬于營業利潤,還是屬于特許權使用費,各個國家可能有不同的界定。著名的泛美衛星案就是涉及這個方面的爭議。但是,根據我國《企業所得稅法實施條例》的規定:企業所得稅法第六條第(六)項所稱租金收入,是指企業提供固定資產、包裝物或者其他有形資產的使用權取得的收入。因此美國稅法中界定的軟件產品的租賃收入,不屬于我國稅法的租金收入,因為我國稅法租金收入不包括無形資產。因此,這里我國可能會將其界定為營業利潤,界定為特許權使用費也有爭議。

    這里,涉及到幾個專業術語的界定:

    美國所得稅法中指的軟件的版權是指如下這些權利——

    1、有權復制軟件產品用于公開銷售或轉讓軟件的所有權;

    2、有權在利用現有軟件版權的基礎上開發其他的衍生軟件;

    3、有權在公開場合公開播映(publicperformance)軟件(類似于在公開場合播放電影、音樂的權利);

    4、有權在公開場合展示軟件(pubilclydisplay)。

    而在轉讓產品轉讓收入中提到的copyrightedarticle是指軟件程序封裝品,大家在工作中可以通過這個軟件產品開展相關的文字圖形處理和交流工作。但是這些工作需要軟件在一定的設備等硬件實施上運行的。通常這些軟件都是存儲在磁盤、硬盤等一定的存儲介質中。

    雖然美國稅法中給了很多嚴格的定義的界定,但是美國稅法好的地方在于,一個規定中往往有一系列的案例來幫助大家掌握這些原則性的規定。中國目前的總局公告解讀和美國的稅收文件比起來就要查很多,解讀的目的就是要幫助大家理解文件的原則性規定,盡量消除稅法理解的模糊地帶,增加執法的確定性。這些案例值得我們借鑒。下面,我們就通過介紹這些案例來進行分析。

    案例一

    (1)事實描述

    微軟公司擁有Windows操作系統的版權。他把這個軟件存儲在一個光盤中,光盤放入一個盒子中,盒子上印刷了軟件許可的各種規定,采用拆封許可方式(shrinkwraplicense),許可是永久性的。受讓方只能使用該軟件,不能對該軟件進行反編譯或改造。微軟規定,客戶最多只能在兩臺電腦上安裝該軟件,但不能兩臺電腦同時使用該軟件。

    (2)分析

    從這個事實描述來看,微軟公司取得的就屬于軟件產品的轉讓收入。由于受讓方事實上擁有了該軟件產品(封裝產品)的所有權(不是軟件版權的所有權)。因此,微軟公司取得的屬于軟件產品的銷售收入,在所得稅上應該界定為銷售貨物所得處理。

    案例二

    (1)事實描述

    所有情況和案例一一樣,只不過微軟對Windows操作系統軟件不再是通過光盤進行銷售,而是把該軟件放在互聯網上,客戶可以在線下載軟件,付費后取得一個密匙(key),客戶在安裝時必須同意相關許可條款后才可以安裝使用。

    (2)分析

    微軟公司只是改變了軟件產品的銷售方式,原來是通過光盤進行的銷售,現在是通過在線方式進行銷售,實質還是一樣。因此,微軟公司取得的仍然是軟件銷售貨物所得,在所得稅上應界定為銷售貨物所得處理。

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